摘要:2018年法律職業(yè)資格考試民法真題測試題,每天10道題隨機練習,抽取各科歷年真題實戰(zhàn)演練,幫助考生查漏補缺。
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一、單項選擇題(在下列各題的備選項中,請選擇1個最符合題意的選項)
1.樸某系知名美容希賽網。某醫(yī)院未經樸某同意,將其作為醫(yī)院美容希賽網在醫(yī)院網站上使用了樸某照片和簡介,且將樸某名字和簡介錯誤地安在了其他希賽網的照片旁。下列哪一說法是正確的?
A.醫(yī)院未侵犯樸某的姓名權
B.醫(yī)院未侵犯樸某的肖像權
C.醫(yī)院侵犯了樸某的肖像權和姓名權
D.醫(yī)院侵犯了樸某的榮譽權
【答案】C
【知識點】具體人格權
【解析】A項:《民法通則》第99條規(guī)定:"公民享有姓名權,有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒。"《民通意見》第162條規(guī)定:"盜用、假冒他人姓名、名稱造成損害的,應當認定為侵犯姓名權、名稱權的行為。"在本題中,某醫(yī)院盜用了樸某的名字,屬于侵犯姓名權的行為,因此A項錯誤。
B項:《民通意見》第158條規(guī)定:"以營利為目的,未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等,應當認定為侵犯公民肖像權的行為。"本題中,某醫(yī)院以營利的目的擅自用樸某的肖像為自己做宣傳的行為侵犯了樸某的肖像權,故此項錯誤。
C項:根據上述解釋可知,某醫(yī)院同時侵犯了樸某的姓名權和肖像權,故此項正確。
D項:《民法通則》第102條規(guī)定:"公民、法人享有榮譽權,禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號。"本題中,某醫(yī)院并沒有非法剝奪樸某的榮譽稱號,不構成對樸某榮譽權的侵犯,故此項錯誤。
2.甲經乙公司股東丙介紹購買乙公司礦粉,甲依約預付了100萬元貨款,乙公司僅交付部分礦粉,經結算欠甲50萬元貨款。乙公司與丙商議,由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條。其后,乙公司未按期支付。關于丙在欠條上簽名的行為,下列哪一選項是正確的?
A.構成第三人代為清償
B.構成免責的債務承擔
C.構成并存的債務承擔
D.構成無因管理
【答案】C
【知識點】第三人代為清償債務承擔
【解析】第三人代為清償,是指第三人代替?zhèn)鶆杖藖砺男袀鶆杖说膫鶆?,故A項錯誤。
乙公司與丙商議,由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條。顯然屬于債務承擔,乙公司并未因該協(xié)議而退出債的關系,因此屬于并存的債務承擔。故B項錯誤,C項正確。
丙因與乙的協(xié)議而承擔債務,并非無因,不構成無因管理。故D項錯誤。
3.關于自然人和法人的權利能力,下列哪一選項是正確的?
A.自然人和法人都享有人格權
B.自然人和法人人格權受侵害時都可向法院請求精神損害賠償
C.自然人與法人民事權利能力的范圍相同
D.各類法人的民事權利能力的范圍相同
【答案】A
【知識點】自然人與法人的權利能力
【解析】A選項,人格權是指民事主體固有的,由法律確認的,以人格利益為客體,為維護民事主體具有法律上的獨立人格所常用的基本權利。自然人的人格權與生俱來,法人和其他組織自成立時享有。A項說法正確。
B選項,根據《較高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第五條規(guī)定,法人或者其他組織以人格權利遭受侵害為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理。因此,法人無權請求精神損害賠償。B項說法錯誤。
C選項,基于自然人的天然屬性而專屬于自然人的民事權利能力內容,法人不能享有。C項說法錯誤。
D選項,法人民事權利能力的范圍以其目的事業(yè)為限。D項說法錯誤。
4.小劉從小就顯示出很高的文學天賦,九歲時寫了小說《隱形翅膀》,并將該小說的網絡傳播權轉讓給某網站。小劉的父母反對該轉讓行為。下列哪一說法是正確的?
A.小劉父母享有該小說的著作權,因為小劉是無民事行為能力人
B.小劉及其父母均不享有著作權,因為該小說未發(fā)表
C.小劉對該小說享有著作權,但網絡傳播權轉讓合同無效
D.小劉對該小說享有著作權,網絡傳播權轉讓合同有效
【答案】C
【解析】A項考查一般意義上的著作權主體?!吨鳈喾ā返?1條規(guī)定:"著作權屬于作者,本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。"本題中小劉是小說的創(chuàng)作者,因此是該作品的著作權人,根據《民法總則》第19條規(guī)定:"八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人,實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經其法定代理人同意、追認,但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應的民事法律行為。"九歲的小劉應該為限制民事行為能力人,故A項錯誤。
B項考查知識產權的保護?!吨鳈喾ā返?條第1款規(guī)定:"中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發(fā)表,依照本法享有著作權。"因此,B項錯誤。
CD項考查自然人民事行為能力的類型。根據上述《民法總則》第19條規(guī)定可知小劉是9歲的限制民事行為能力人,并且他的父母拒絕追認,此合同又與其年齡、智力不相適應,因此簽訂的網絡傳播權轉讓合同無效,C項正確,D項錯誤。
二、多項選擇題(在下列各題的備選項中,至少有兩個選項是符合題目要求的)
1.甲向某銀行貸款,甲、乙和銀行三方簽訂抵押協(xié)議,由乙提供房產抵押擔保。乙把房本交給銀行,因登記部門原因導致銀行無法辦理抵押物登記。乙向登記部門申請掛失房本后換得新房本,將房屋賣給知情的丙并辦理了過戶手續(xù)。甲屆期未還款,關于貸款、房屋抵押和買賣,下列哪些說法是正確的?
A.乙應向銀行承擔違約責任
B.丙應代為向銀行還款
C.如丙代為向銀行還款,可向甲主張相應款項
D.因登記部門原因未辦理抵押登記,但銀行占有房本,故取得抵押權
【答案】AC
【解析】《物權法》第一百九十一條第二款,抵押期間,抵押人未經抵押權人同意,不得轉讓抵押財產,但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。乙未經銀行同意就將抵押財產過戶給他人,違反了抵押合同,應承擔違約責任。因此A項正確。丙作為善意第三人,對該抵押擔保不承擔責任,因此B項錯誤。丙代價償還借款后,取得銀行對甲的債權,可向甲主張相應的款項,因此C項正確。第一百八十七條,以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。第一百八十條,債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押:(一)建筑物和其他土地附著物……銀行雖占有房本,但未辦理登記,因此未取得抵押權。因此D項錯誤。
2.下列關于贈與合同的表述哪些是正確的?
A.贈與合同是有名合同
B.贈與合同是單務合同
C.贈與合同是諾成合同
D.贈與合同是不要式合同
【答案】ABCD
【知識點】贈與合同
【解析】A項:合同法中所規(guī)定的十五類合同均為有名合同,包括贈與合同,此項正確。
B項:贈與合同是當事人一方承擔主要義務,另一方承擔附屬義務,雙方義務不存在對待給付關系,因此為單務合同,此項正確。
C項:《合同法》第185條:"贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。"據此規(guī)定可知,贈與合同為諾成合同,當事人意思表示一致即成立,此項正確。
D項:法律并沒有規(guī)定要求贈與合同采取特定形式,因此屬于不要式合同,此項正確。
3.郭大爺女兒五年前病故,留下一子甲。女婿乙一直與郭大爺共同生活,盡了主要贍養(yǎng)義務。郭大爺繼子丙雖然與其無扶養(yǎng)關系,但也不時從外地回來探望。郭大爺還有一喪失勞動能力的養(yǎng)子丁。郭大爺病故,關于其遺產的繼承,下列哪些選項是正確的?
A.甲為第一順序繼承人
B.乙在分配財產時,可多分
C.丙無權繼承遺產
D.分配遺產時應該對丁予以照顧
【答案】ABCD
【知識點】遺產的分割
【解析】A項:《繼承法》第11條規(guī)定:"被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額。"由此可知甲是代位繼承人,代替其母親的繼承序位,成為第一順序繼承人。A項正確的。
B項:《繼承法》第12條規(guī)定:"喪偶兒媳對公、婆,喪偶女婿對岳父、岳母,盡了主要贍養(yǎng)義務的,作為第一順序繼承人。"第13條第3款規(guī)定:"對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務或者與被繼承人共同生活的繼承人,分配遺產時,可以多分。"本案中女婿乙作為喪偶女婿,對郭大爺盡了主要贍養(yǎng)義務,因此在分配遺產時可以多分,B項正確。
C項:《繼承法》第14條規(guī)定:"對繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人,可以分配給他們適當的遺產。"丙作為繼子女且沒有與郭大爺形成撫養(yǎng)關系,不是繼承人,無權繼承遺產,按照第14條的規(guī)定可分得適當遺產,分得適當遺產與繼承遺產是兩個概念。C項正確。
D項:《繼承法》第13條規(guī)定:"對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產時,應當予以照顧。"丁是喪失勞動能力的養(yǎng)子,分配遺產時應當予以照顧。D項正確。
4.甲赴宴飲酒,遂由有駕照的乙代駕其車,乙違章撞傷丙。交管部門認定乙負全責。以下假定情形中對丙的賠償責任,哪些表述是正確的?
A.如乙是與甲一同赴宴的好友,乙不承擔賠償責任
B.如乙是代駕公司派出的駕駛員,該公司應承擔賠償責任
C.如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務的駕駛員,乙不承擔賠償責任
D.如乙是出租車公司駕駛員,公司明文禁止代駕,乙為獲高額報酬而代駕,乙應承擔賠償責任
【答案】BC
【知識點】機動車交通事故責任
【解析】A項考查交通事故責任。發(fā)生交通事故,由機動車實際控制者承擔責任,乙代駕其車,違章撞傷丙,應由乙承擔責任。故A項錯誤。
B項、C項、D項考查用人單位責任。如乙是代駕公司員工,則由代駕公司承擔用人單位責任。故B項正確。如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務的駕駛員,雖然這里使用"雇傭",但仍然應當認定為乙是執(zhí)行工作任務,由酒店承擔用人單位責任。故C項正確。如乙出租車公司駕駛員,公司明文禁止代駕,但該禁止之規(guī)定無法為第三人所知,仍應由出租車公司承擔用人單位責任。故D項錯誤。
5.甲對乙享有2006年8月10日到期的六萬元債權,到期后乙無力清償。乙對丙享有五萬元債權,清償期已屆滿七個月,但乙未對丙采取法律措施。乙對丁還享有五萬元人身損害賠償請求權。后乙去世,無其它遺產,遺囑中將上述十萬元的債權贈與戊。對此,下列哪些選項是正確的?
A.甲可向法院請求撤銷乙的遺贈
B.在乙去世前,甲可直接向法院請求丙向自己清償
C.在乙去世前,甲可直接向法院請求丁向自己清償
D.如甲行使代位權勝訴,行使代位權的訴訟費用和其他費用都應該從乙財產中支付
【答案】AB
【知識點】債權人的代位權和撤銷權
【解析】A項:《合同法》第74條規(guī)定:"因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產,對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產,對債權人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用,由債務人負擔。"乙的遺贈會損害甲的債權,甲可行使撤銷權,A項正確。
BC項:《合同法》第73條規(guī)定:"因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔。"《合同法解釋一》第11條規(guī)定:"債權人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權訴訟,應當符合下列條件:……(四)債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。"本案中債務人對丁享有的人身傷害賠償請求權就是專屬債務人自身的債權,甲不能對丁行使代位權,B正確,C錯誤。
D項:由上述條文可知債權人行使代位權的必要費用由債務人負擔,D項表述錯誤。
三、不定項選擇題(在下列各題的備選項中,請選擇1個或者多個最符合題意的選項)
1.張某、方某共同出資,分別設立甲公司和丙公司。2013年3月1日,甲公司與乙公司簽訂了開發(fā)某房地產項目的《合作協(xié)議一》,約定如下:"甲公司將丙公司10%的股權轉讓給乙公司,乙公司在協(xié)議簽訂之日起三日內向甲公司支付首付款4000萬元,尾款1000萬元在次年3月1日之前付清。首付款用于支付丙公司從某國土部門購買A地塊土地使用權。如協(xié)議簽訂之日起三個月內丙公司未能獲得A地塊土地使用權致雙方合作失敗,乙公司有權終止協(xié)議。"
《合作協(xié)議一》簽訂后,乙公司經甲公司指示向張某、方某支付了4000萬元首付款。張某、方某配合甲公司將丙公司的10%的股權過戶給了乙公司。
2013年5月1日,因張某、方某未將前述4000萬元支付給丙公司致其未能向某國土部門及時付款,A地塊土地使用權被收回掛牌賣掉。
2013年6月4日,乙公司向甲公司發(fā)函:"鑒于土地使用權已被國土部門收回,故我公司終止協(xié)議,請貴公司返還4000萬元。"甲公司當即回函:"我公司已把股權過戶到貴公司名下,貴公司無權終止協(xié)議,請貴公司依約支付1000萬元尾款。"
2013年6月8日,張某、方某與乙公司簽訂了《合作協(xié)議二》,對繼續(xù)合作開發(fā)房地產項目做了新的安排,并約定:"本協(xié)議簽訂之日,《合作協(xié)議一》自動作廢。"丁公司經甲公司指示,向乙公司送達了《承諾函》:"本公司代替甲公司承擔4000萬元的返還義務。"乙公司對此未置可否。
關于丁公司的《承諾函》,下列表述正確的是
A.構成單方允諾
B.構成保證
C.構成并存的債務承擔
D.構成免責的債務承擔
【答案】A
【知識點】單方允諾
【解析】A項考查單方允諾。單方允諾,是指表意人通過單方意思表示,為自己設定義務,使相對人獲得對應的權利。丁公司的《承諾函》正是單方允諾的體現(xiàn)。故A項正確。
B項考查第三人單方保證?!稉7ń忉尅返?2條規(guī)定:"第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書,債權人接受且未提出異議的,保證合同成立。"本題中,丁公司的《承諾函》屬于直接償還債務,并非為他人債務之履行提供保證擔保,不屬于第三人單方保證。故B項錯誤。
C項、D項考查債務承擔。《合同法》第84條規(guī)定:"債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意。"本題中,丁公司作出單方允諾,并不存在債務人將債務轉移給第三人的情形,且也不存在債權人同意之因素。故C項錯誤,D項錯誤。
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