2018法律職業(yè)資格考試民訴真題卷答案及解析（一）

一、單項選擇題

1．甲對乙提起的返還借款的訴訟，就乙向甲借款事實的證明，根據(jù)民事訴訟理論，下列哪一選項屬于直接證據(jù)？

A．甲向法院提交的乙向其借款時出具的借據(jù)的復(fù)印件

B．甲向法院提交的其向乙的銀行卡轉(zhuǎn)款的銀行憑條

C．甲的朋友丙向法院提供的曾聽甲說乙要向甲借錢的證詞

D．甲的同事丁向法院提供的曾見到甲交給過乙錢的證詞

【答案】A

【知識點】證據(jù)的分類

【解析】直接證據(jù)是指能夠單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。

A選項，“借據(jù)的復(fù)印件”能單獨、直接證明借款事實，屬于直接證據(jù)。A項正確。B、C、D項，“銀行卡轉(zhuǎn)款憑條”、“曾經(jīng)聽說的證人證言”、“曾見到甲交給過乙錢的證詞”都不足以證明乙向甲借錢的事實，因此不是直接證據(jù)，而屬于間接證據(jù)。B、C、D項錯誤。

2．在民事訴訟中，下列哪一選項屬于當事人可以協(xié)商確定的事項？

A．審判組織形式

B．合同案件的管轄法院

C．案件是否開庭審理

D．舉證責任的分配

【答案】B

【知識點】民事訴訟當事人的意思自治

【解析】《民事訴訟法》第三十四條規(guī)定，合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。因此，當事人可以協(xié)商確定合同案件的法院。B項正確。審判組織的形式、案件是否開庭審理、舉證責任的分配都是由法律予以明確規(guī)定，當事人不能進行協(xié)商確定。A、C、D項錯誤。

3．甲起訴乙支付貨款。一審判決后，乙提起上訴，并提出產(chǎn)品質(zhì)量存在問題，要求甲賠償損失。下列關(guān)于二審法院處理本案方式的哪一表述是正確的？

A．應(yīng)當將雙方的請求合并審理一并作出判決

B．應(yīng)當將雙方的請求合并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審

C．應(yīng)當將雙方的請求合并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，對賠償損失的請求發(fā)回重審

D．應(yīng)當將雙方的請求合并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知乙對賠償損失的請求另行起訴

【答案】D

【知識點】考察二審程序中提起反訴的處理

【解析】根據(jù)《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第328條：“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判?！敝?guī)定可知，乙提出上訴，并提出產(chǎn)品質(zhì)量存在問題要求甲賠償，屬于原審被告提出反訴，法院可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。所以D選項正確，其他選項錯誤。

4．2010年7月，甲公司不服A市B區(qū)法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至A市中級法院，A市中級法院經(jīng)審理維持原判決。2011年3月，甲公司與丙公司合并為丁公司。之后，丁公司法律顧問在復(fù)查原甲公司的相關(guān)材料時，發(fā)現(xiàn)上述案件具備申請再審的法定事由。關(guān)于該案件的再審，下列哪一說法是正確的？

A．應(yīng)由甲公司向法院申請再審

B．應(yīng)由甲公司與丙公司共同向法院申請再審

C．應(yīng)由丁公司向法院申請再審

D．應(yīng)由丁公司以案外人身份向法院申請再審

【答案】C

【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第178條的規(guī)定，申請再審的主體為當事人，案外人不能申請再審。《適用意見》第50條規(guī)定：“企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人?！北景钢校袡?quán)申請再審的當事人是甲公司與乙公司。在再審申請時效期間，因甲公司與丙公司合并為丁公司，甲公司不再存在，其權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移至丁公司，丁公司作為當事人承擔訴訟而非案外人，故丁公司可以依法申請再審。綜上，只有C項正確，其他三項均錯。

5．關(guān)于舉證時限和證據(jù)交換的表述，下列哪一選項是正確的？

A．證據(jù)交換可以依當事人的申請而進行，也可以由法院依職權(quán)決定而實施

B．民事訴訟案件在開庭審理前，法院必須組織進行證據(jù)交換

C．當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，可以在舉證期限屆滿之后申請延長，但只能申請延長一次

D．當事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的，在法庭審理過程中無權(quán)再提交證據(jù)

【答案】A

【知識點】本題AB項考查證據(jù)交換，CD項考查舉證期限。

【解析】A項：《較高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第37條規(guī)定：“經(jīng)當事人申請，人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。人民法院對于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件，應(yīng)當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)?！睋?jù)此規(guī)定，證據(jù)交換可以依當事人申請，也可以法院依職權(quán)實施，故此項正確。

B項：根據(jù)第37條第1款規(guī)定：“經(jīng)當事人申請的，法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)，而非是應(yīng)當或必須在開庭審理前組織證據(jù)交換?！绷硗獾?8條規(guī)定：“交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可，也可以由人民法院指定。人民法院組織當事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的，證據(jù)交換日相應(yīng)順延?！币虼耍珺項說法錯誤。

C項：第36條規(guī)定：“當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定?！睋?jù)此規(guī)定，申請延期舉證的次數(shù)并非只有一次，故此項錯誤。

D項：《民事訴訟法》第139條第1款規(guī)定：“當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)?！薄遁^高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第41條第（一）項規(guī)定：“一審程序中的新的證據(jù)包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。”據(jù)此規(guī)定，當事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的，如該證據(jù)材料屬于法定的新證據(jù)，則可以在法庭審理過程中提出，故此項錯誤。

6．下列哪一情形可以產(chǎn)生自認的法律后果？

A．被告在答辯狀中對原告主張的事實予以承認

B．被告在訴訟調(diào)解過程中對原告主張的事實予以承認，但該調(diào)解最終未能成功

C．被告認可其與原告存在收養(yǎng)關(guān)系

D．被告承認原告主張的事實，但該事實與法院查明的事實不符

【答案】A

【知識點】自認的法律后果。

【解析】所謂自認，是指一方當事人對另一方當事人陳述的于己不利的事實表示認可?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第74條規(guī)定：“訴訟過程中，當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據(jù)，人民法院應(yīng)當予以確認，但當事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外?！薄哆m用解釋》第92條第1款規(guī)定：“一方當事人在法庭審理中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中，對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證證明?！惫蔄項正確。

B項中，被告雖然在訴訟調(diào)解中承認了原告主張的事實，但調(diào)解卻未能成功，此時不構(gòu)成自認。《適用解釋》第107條規(guī)定：“在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據(jù)，但法律另有規(guī)定或者當事人均同意的除外?！惫蔅項錯誤。

《適用解釋》第92條第2款規(guī)定：“對于涉及身份關(guān)系、利益、社會公共利益等應(yīng)當由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實，不適用前款自認的規(guī)定?！笔震B(yǎng)關(guān)系涉及身份關(guān)系，應(yīng)由法院依職權(quán)調(diào)查，不構(gòu)成自認。故C項錯誤。

《適用解釋》第92條第3款規(guī)定：“自認的事實與查明的事實不符的，人民法院不予確認。”故D項錯誤。

二、多項選擇題

7．下列關(guān)于仲裁裁決的哪些觀點是正確的？

A．當事人可以請求仲裁庭根據(jù)雙方的和解協(xié)議作出裁決

B．仲裁庭可以根據(jù)雙方當事人達成的調(diào)解協(xié)議作出裁決

C．仲裁裁決應(yīng)當根據(jù)仲裁庭多數(shù)仲裁員的意見作出，形不成多數(shù)意見的，由仲裁委員會討論決定

D．仲裁裁決一經(jīng)作出立即發(fā)生法律效力

【答案】ABD

【知識點】仲裁裁決

【解析】A選項，根據(jù)《仲裁法》第49條：“當事人達成仲裁和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書?！敝?guī)定可知，A選項正確。

B選項，根據(jù)《仲裁法》第51條：“仲裁調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書?！敝?guī)定可知B選項正確。

C選項，根據(jù)《仲裁法》第53條：“裁決應(yīng)當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意見作出?！敝?guī)定可知，仲裁裁決應(yīng)當根據(jù)首席仲裁員的意見作出。C選項錯誤。

D選項，根據(jù)《仲裁法》第57條：“仲裁裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力?！敝?guī)定可知，D選項正確。

8．個體工商戶李某拖欠甲公司貨款5萬元，甲公司多次催討無果，遂向李某所在地的基層人民法院申請支付令。法院受理后經(jīng)過審查，認為該申請成立。下列說法哪些是正確的？

A．如果在向李某送達支付令時，李某拒絕接收，人民法院可以留置送達

B．如果李某在法定期間提出書面異議，人民法院應(yīng)對異議理由是否成立進行審查

C．如果李某在法定期間向法院書面說明目前還錢確有困難并承諾在2個月后一定還清，則支付令可不生效

D．如果李某在法定期間未提出書面異議但向甲公司所在地的人民法院起訴，請求確認該債務(wù)已經(jīng)償還，則支付令的效力不受影響

【答案】AD

【知識點】支付令的送達與效力以及異議的審查

【解析】A選項，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百三十一條規(guī)定，向債務(wù)人本人送達支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。因此，A項正確。

B選項，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百三十七條規(guī)定，經(jīng)形式審查，債務(wù)人提出的書面異議有下列情形之一的，應(yīng)當認定異議成立，裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效（一）本解釋規(guī)定的不予受理申請情形的；（二）本解釋規(guī)定的裁定駁回申請情形的；（三）本解釋規(guī)定的應(yīng)當裁定終結(jié)督促程序情形的；（四）人民法院對是否符合發(fā)出支付令條件產(chǎn)生合理懷疑的。因此，人民法院僅對異議進行形式審查，而不進行實質(zhì)審查。B項錯誤。

C選項，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百三十八條規(guī)定，債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力、延緩債務(wù)清償期限、變更債務(wù)清償方式等異議的，不影響支付令的效力。本題中，李某以自己缺乏清償能力為異議，不應(yīng)選支付令效力，支付令生效。C項錯誤。

D選項，《較高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第四百三十三條第一款規(guī)定，債務(wù)人在收到支付令后，未在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。因此，D項正確。

9．張某與李某的借款糾紛經(jīng)法院調(diào)解達成協(xié)議，同時經(jīng)王某同意并在調(diào)解協(xié)議中約定由王某提供擔保，保證李某履行調(diào)解協(xié)議。在送達調(diào)解書時，張某與李某簽收后，王某拒絕簽收調(diào)解書。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的？

A．雖然王某拒絕簽收調(diào)解書，但調(diào)解書仍發(fā)生法律效力

B．因王某未簽收調(diào)解書，調(diào)解書對王某沒有約束力

C．李某拒不履行義務(wù)時，張某可以申請執(zhí)行李某的財產(chǎn)

D．李某拒不履行義務(wù)時，調(diào)解書約定的條件成就時，張某可以申請執(zhí)行王某的財產(chǎn)

【答案】ACD

【知識點】調(diào)解協(xié)議與調(diào)解書

【解析】A、B選項，第二款規(guī)定，案外人提供擔保的，人民法院制作調(diào)解書應(yīng)當列明擔保人，并將調(diào)解書送交擔保人。擔保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。A項正確，B項錯誤。

C選項，《較高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定，一方不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方可以持調(diào)解書向人民法院申請執(zhí)行。C項正確。

D選項，《較高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第九條規(guī)定，調(diào)解書確定的擔保條款條件或者承擔民事責任的條件成就時，當事人申請執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當依法執(zhí)行。D項正確。

三、不定項選擇題

10．香山公司（住所位于甲市A區(qū)）與紅葉公司（住所位于乙市B區(qū)）簽訂了一份建筑合同，由紅葉公司承建香山公司丙市分公司的辦公樓（位于丙市C區(qū)）。雙方同時還約定因履行該建筑合同發(fā)生的爭議，雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成的，雙方可以向甲市A區(qū)法院起訴或者向乙市B區(qū)法院起訴。辦公樓建成后，因辦公區(qū)的附屬設(shè)施質(zhì)量不符合合同約定，香山公司與紅葉公司協(xié)商無果，香山公司向法院起訴。訴訟中雙方主動申請法院調(diào)解，在調(diào)解中紅葉公司承認工程所用水泥不合要求，因而影響了工程質(zhì)量，但雙方就賠償無法達成協(xié)議。關(guān)于本案當事人的確定，下列選項正確的是：

A．香山公司是原告，紅葉公司是被告

B．香山公司及其丙市分公司是共同原告，紅葉公司是被告

C．香山公司是原告，紅葉公司是被告，香山公司的丙市分公司是無獨立請求權(quán)第三人

D．香山公司是原告，紅葉公司是被告，香山公司的丙市分公司是有獨立請求權(quán)的第三人

【答案】A

【知識點】分公司的民事訴訟地位

【解析】《公司法》第十四條第一款規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。因此，香山公司丙市分公司不具有法人資格，其民事責任由香山公司承擔，本案的原告是香山公司，被告是紅葉公司。A項正確，B、C、D項錯誤。