2009年司法考試真題卷二答案及解析（5）

希賽網(wǎng)為大家整理了2009年司法考試真題答案及解析，以下為卷二第五部分。

一、單項(xiàng)選擇題。每題所設(shè)選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，多選、錯(cuò)選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

41、經(jīng)甲公司申請(qǐng)，市建設(shè)局給其頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證。后該局在復(fù)核中發(fā)現(xiàn)甲公司在申請(qǐng)時(shí)報(bào)送的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過(guò)有效期，遂依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，撤銷該公司的規(guī)劃許可證，并予以注銷。甲公司不服，向法院提起訴訟。市建設(shè)局撤銷甲公司規(guī)劃許可證的行為屬于下列哪一類別？

A.行政處罰

B.行政強(qiáng)制措施

C.行政行為的撤銷

D.行政檢查

【答案】C

【解析】本題考查具體行政行為的撤銷。

《行政許可法》第69條第1款第4項(xiàng)：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的”本題企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過(guò)有效期，屬于上述規(guī)定情形，C項(xiàng)正確。

42、下列哪一做法不屬于公務(wù)員交流制度？

A.沈某系某高校副校長(zhǎng)，調(diào)入國(guó)務(wù)院某部任副司長(zhǎng)

B.劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員

C.吳某系某國(guó)有企業(yè)經(jīng)理，調(diào)入市國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)任處長(zhǎng)

D.鄭某系某部人事司副處長(zhǎng)，到某市掛職擔(dān)任市委組織部副部長(zhǎng)

【答案】B

【解析】本題考查公務(wù)員交流制度。

《公務(wù)員法》第63條第3款：“交流的方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉。”

AC項(xiàng)：第64條：“國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體中從事公務(wù)的人員可以調(diào)入機(jī)關(guān)擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)或者副調(diào)研員以上及其他相當(dāng)職務(wù)層次的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)?！贝藘身?xiàng)屬于調(diào)任，均不選。

B項(xiàng)：此項(xiàng)為公務(wù)員的聘任，不屬于交流，此項(xiàng)當(dāng)選。

D項(xiàng)：第66條第1款：“根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務(wù)員的需要，可以選派公務(wù)員到下級(jí)機(jī)關(guān)或者上級(jí)機(jī)關(guān)、其他地區(qū)機(jī)關(guān)以及國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉?！贝隧?xiàng)屬于掛職鍛煉，不選。

43、村民陳某在本村建一住宅。鎮(zhèn)政府認(rèn)定其非法占用土地，違反《土地管理法》，作出拆除房屋、退還土地的決定，隨后將房屋強(qiáng)制拆除。陳某向法院提起訴訟，請(qǐng)求撤銷鎮(zhèn)政府的決定、確認(rèn)拆除行為違法。關(guān)于鎮(zhèn)政府的權(quán)力，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.有權(quán)作出拆除決定，但無(wú)權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

B.有權(quán)作出拆除決定，也有權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

C.無(wú)權(quán)作出拆除決定，也無(wú)權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

D.無(wú)權(quán)作出拆除決定，但可以強(qiáng)制執(zhí)行

【答案】C

【解析】本題考查地方行政機(jī)關(guān)。

AB項(xiàng)：《土地管理法》第77條第1款規(guī)定：“農(nóng)村村民未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地建住宅的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋?！睋?jù)該規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門有權(quán)作出限期拆除決定，鎮(zhèn)政府無(wú)權(quán)，AB項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)：第83條：“依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個(gè)人必須立即停止施工，自行拆除；對(duì)繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個(gè)人對(duì)責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)?！睋?jù)此規(guī)定，鎮(zhèn)政府無(wú)權(quán)作出拆除決定，也無(wú)權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行，C項(xiàng)正確，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

44、申請(qǐng)人申請(qǐng)公開(kāi)下列哪一項(xiàng)政府信息時(shí)，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或證明文件？

A.要求稅務(wù)機(jī)關(guān)公開(kāi)本人繳納個(gè)人所得稅情況的信息

B.要求區(qū)政府公開(kāi)該區(qū)受理和審理行政復(fù)議案件的信息

C.要求縣衛(wèi)生局公開(kāi)本縣公共衛(wèi)生費(fèi)用使用情況的信息

D.要求市公安局公開(kāi)辦理養(yǎng)犬證收費(fèi)情況的信息

【答案】A

【解析】本題考查政府信息公開(kāi)制度。

《政府信息公開(kāi)條例》第25條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或者證明文件?！睋?jù)該規(guī)定，A項(xiàng)正確，其他項(xiàng)不合規(guī)定。

45、關(guān)于行政復(fù)議第三人，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A.第三人可以委托一至二名代理人參加復(fù)議

B.第三人不參加行政復(fù)議，不影響復(fù)議案件的審理

C.復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)為第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件

D.第三人與申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行復(fù)議決定的強(qiáng)制執(zhí)行制度不同

【答案】D

【解析】本題考查行政復(fù)議第三人。

A項(xiàng)：《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第10條規(guī)定：“申請(qǐng)人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。”此項(xiàng)正確。

B項(xiàng)：第9條第3款：“第三人不參加行政復(fù)議，不影響行政復(fù)議案件的審理。”此項(xiàng)正確。

C項(xiàng)：第35條：“行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人、第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件?！贝隧?xiàng)正確。

D項(xiàng)：《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第52條：“第三人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，依照行政復(fù)議法第三十三條的規(guī)定處理?！薄缎姓?fù)議法》第33條：“申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：（一）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；（二）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。”由上述規(guī)定，第三人與申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行復(fù)議決定的強(qiáng)制執(zhí)行制度是相同的，此項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。

46、李某從田某處購(gòu)得一輛轎車，但未辦理過(guò)戶手續(xù)。在一次查驗(yàn)過(guò)程中，某市公安局認(rèn)定該車系走私車，予以沒(méi)收。李某不服，向省公安廳申請(qǐng)復(fù)議，后者維持了沒(méi)收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.省公安廳為本案的被告

B.田某不能成為本案的第三人

C.市公安局所在地的法院對(duì)本案有管轄權(quán)

D.省公安廳所在地的法院對(duì)本案有管轄權(quán)

【答案】CD

【解析】

A項(xiàng)考查行政訴訟被告。《行政訴訟法》第26條第2款：“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈?，?fù)議機(jī)關(guān)是被告?！睉?yīng)以市公安廳和省公安廳為共同被告，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查行政訴訟的第三人。第29條第1款：“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關(guān)系但沒(méi)有提起訴訟，或者同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！碧锬硨⑥I車賣給李某后應(yīng)當(dāng)對(duì)李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，由于車輛為走私車，在被市公安局沒(méi)收后購(gòu)買人李某有權(quán)要求田某承擔(dān)違約責(zé)任，因此該行政行為與田某有利害關(guān)系，可以作為本案的第三人，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)考查地域管轄。第18條第1款：“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。”本題為復(fù)議案件，因此市公安局所在地法院和省公安廳所在地法院均有管轄權(quán)，兩項(xiàng)均正確。

47、某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開(kāi)發(fā)公司生產(chǎn)的一種軟件帶有暴力和色情內(nèi)容，決定沒(méi)收該軟件，并對(duì)該公司處以三萬(wàn)元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認(rèn)為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權(quán)益，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.外方投資者只能以合資公司的名義起訴

B.外方投資者可以自己的名義起訴

C.法院受理外方投資者起訴后，應(yīng)追加未起訴的中方投資者為共同原告

D.外方投資者只能以保護(hù)自己的權(quán)益為由提起訴訟

【答案】B

【解析】

ABD項(xiàng)考查起訴。《較高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第15條：“聯(lián)營(yíng)企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營(yíng)、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營(yíng)、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟?！睋?jù)該規(guī)定，AD項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)考查行政訴訟的第三人?！缎姓V訟法》第29條第1款：“公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關(guān)系但沒(méi)有提起訴訟，或者同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！睋?jù)該規(guī)定，未起訴的中方投資者應(yīng)作為第三人參加訴訟，并非共同原告，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

48、某區(qū)公安分局以蔡某毆打?qū)O某為由對(duì)蔡某拘留十日并處罰款500元。蔡某向法院起訴，要求撤銷處罰決定和賠償損失。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定處罰決定違法。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.蔡某所在地的法院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)

B.一審法院應(yīng)判決撤銷拘留決定，返還罰款500元、按照上年度職工日平均工資賠償拘留十日的損失和一定的精神撫慰金

C.如一審法院的判決遺漏了蔡某的賠償請(qǐng)求，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

D.如蔡某在二審期間提出賠償請(qǐng)求，二審法院可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)告知蔡某另行起訴

【答案】D

【解析】

A項(xiàng)考查地域管轄。《行政訴訟法》第19條：“對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”此項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)考查賠償?！顿r償法》第33條：“侵犯公民人身自由的，每日賠償金按照上年度職工日平均工資計(jì)算。”該項(xiàng)中“按照上年度職工日平均工資賠償拘留十日的損失”說(shuō)法正確。第35條：“有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉；造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。”該項(xiàng)中支付“一定的精神撫慰金”做法正確。第36條第7項(xiàng)：“侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照下列規(guī)定處理：（七）返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒(méi)收的金錢，解除凍結(jié)的存款或者匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息”該項(xiàng)中“返還罰款500元”說(shuō)法錯(cuò)誤，還應(yīng)支付銀行同期存款利息，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

CD項(xiàng)考查第二審程序。C項(xiàng)：《關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法的解釋》第71條第2、3款：“原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請(qǐng)求。原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)?，在確認(rèn)被訴具體行政行為違法的同時(shí)，可以就行政賠償問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審?！睋?jù)該規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求的，二審法院應(yīng)分情況處理，此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：《關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法的解釋》第71條第4款：“當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴?！贝隧?xiàng)正確。

49、2001年5月李某被某縣公安局刑事拘留，后某縣檢察院以證據(jù)不足退回該局補(bǔ)充偵查，2002年11月李某被取保候?qū)彙?004年，縣公安局撤銷案件。次年3月，李某提出賠償申請(qǐng)?？h公安局于2005年12月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書。李某以賠償數(shù)額過(guò)低為由，于2006年先后向市公安局和市法院賠償委員會(huì)提出復(fù)議和申請(qǐng)，二者均作出維持決定。對(duì)李某被限制人身自由的賠償金，應(yīng)按照下列哪個(gè)年度的職工日平均工資計(jì)算？

A.2002年度

B.2003年度

C.2004年度

D.2005年度

【答案】C

【解析】本題考查賠償。

《賠償法》第33條：“侵犯公民人身自由的，每日賠償金按照上年度職工日平均工資計(jì)算?！北绢}的賠償決定書2005年作出，上年度即2004年，C項(xiàng)正確。

50、關(guān)于地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)實(shí)行省以下垂直管理體制

B.地方政府在設(shè)置機(jī)構(gòu)時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮財(cái)政的供養(yǎng)能力

C.縣級(jí)以上政府的行政機(jī)構(gòu)可以要求下級(jí)政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對(duì)口的行政機(jī)構(gòu)

D.地方事業(yè)單位機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理辦法，由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核發(fā)布

【答案】B

【解析】本題考查地方行政機(jī)關(guān)。

A項(xiàng)：《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第4條規(guī)定：“地方各級(jí)人民政府的機(jī)構(gòu)編制工作，實(shí)行中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、地方分級(jí)管理的體制?！贝隧?xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)：第6條第2款：“縣級(jí)以上各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)建立機(jī)構(gòu)編制、人員工資與財(cái)政預(yù)算相互制約的機(jī)制，在設(shè)置機(jī)構(gòu)、核定編制時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮財(cái)政的供養(yǎng)能力。”此項(xiàng)正確。

C項(xiàng)：第7條：“縣級(jí)以上各級(jí)人民政府行政機(jī)構(gòu)不得干預(yù)下級(jí)人民政府行政機(jī)構(gòu)的設(shè)置和編制管理工作，不得要求下級(jí)人民政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對(duì)口的行政機(jī)構(gòu)。”此項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：第29條：“地方的事業(yè)單位機(jī)構(gòu)和編制管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)擬定，報(bào)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)布?！贝隧?xiàng)錯(cuò)誤。