2014年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》真題及答案

2014年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》真題及答案

一、單選題

1.下列關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查的表述中，符合涉外投資法律制度規(guī)定的是( )。

A.對并購交易的安全審查應當由商務部作出最終決定

B.評估并購交易對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)競爭力的影響是安全審查的重要內(nèi)容

C.擬并購境內(nèi)企業(yè)的外國投資者應當按照規(guī)定向商務部申請

D.國務院有關(guān)部門可以不經(jīng)商務部直接向并購安全審查部聯(lián)席會議提出審查申請

【答案】C

【知識點】外商直接投資法律制度(P467)

【解析】(1)選項A：屬于并購安全審查范圍的，商務部應在5個工作日內(nèi)將建議提交聯(lián)席會議，聯(lián)席會議認為確有必要進行并購安全審查的，可以決定進行審查，故非商務部作出最終決定;(2)選項B：并購安全審查的內(nèi)容包括：①并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務提供能力和有關(guān)設備設施的影響;②并購交易對經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響;③并購交易對社會基本生活秩序的影響;④并購交易對涉及安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響; (3)選項D：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，國務院有關(guān)部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認為需要進行并購安全審查的，可以向商務部提出進行并購安全審查建議。

2.根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，國有獨資公司發(fā)生的下列事項中，除其他法律、行政法規(guī)或公司章程有特殊規(guī)定外，應當由履行出資人職責機構(gòu)決定的是( )。

A.為他人提供大額擔保

B.轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)

C.分配利潤

D.進行重大投資

【答案】C

【知識點】關(guān)系企業(yè)國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項(P377)

【解析】國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，利潤分配，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責的機構(gòu)決定。

3.在“唐山人人訴百度濫用市場支配地位案”中，人民法院將該案市場界定為“中國搜索引擎服務市場”，根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，“搜索引擎服務”屬于( )。

A.相關(guān)商品市場

B.相關(guān)創(chuàng)新市場

C.相關(guān)時間市場

D.相關(guān)技術(shù)市場

【答案】A

【知識點】反壟斷法的適用范圍(P428)

【解析】在“唐山人人訴百度濫用市場支配地位案”中，法院將相關(guān)市場界定為“中國搜索引擎服務市場”，其中商品維度就是“搜索引擎服務”，地域維度是“中國”。

4.根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列主體中，對招股說明書中的虛假陳述記載承擔無過錯責任的是( )。

A發(fā)行人

B.承銷人

C.實際控制人

D.保薦人

【答案】A

【知識點】虛假陳述行為(P249)

【解析】發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任。

5.根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，以下列權(quán)利出質(zhì)時，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付時設立的是( )。

A.倉單

B.基金份額

C.應收賬款

D.股票

【答案】A

【知識點】質(zhì)權(quán)(P60)

【解析】以匯票、本票、支票、債券、存款單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設立;沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時設立。

6.甲以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式取得乙上市公司7%股份之后又通過交易所集中競價交易陸續(xù)增持乙公司5%股份，根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，甲需要進行權(quán)益披露的時點分別是( )。

A.其持乙公司股份5%和10%時

B.其持乙公司股份5%和7%時

C.其持乙公司股份7%和12%時

D.其持乙公司股份7%和10%時

【答案】D

【知識點】持股權(quán)益披露(P234)

【解析】在協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況下，如果協(xié)議中擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)達到或者超過5%，投資者就應當在協(xié)議達成之日起3日內(nèi)履行權(quán)益報告義務。此后，該投資者的股份發(fā)生增減變化，如果該變化使得持股比例達到或者超過5%的整數(shù)倍的，也應當履行權(quán)益披露義務。那么本題中的披露時點為7%和10%。

7.甲乙兩公司的住所地分別位于北京和海口，甲向乙購買一批海南產(chǎn)香蕉，3個月后交貨，但合同對于履行地點和價款均無明確約定，雙方也未能就有關(guān)內(nèi)容達成補充協(xié)議，依據(jù)合同其他條款或者交易習慣也無法確定，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合同履行價格的表述中，正確的是( )。

A.按訂立合同時?？诘氖袌鰞r格履行

B.按訂立合同時北京的市場價格履行

C.按合同履行時?？诘氖袌鰞r格履行

D.按合同履行時北京的市場價格履行

【答案】A

【知識點】合同的履行規(guī)則(P72)

【解析】(1)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。(2)履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行; 交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。本題中，乙公司作為接受貨幣一方，履行地點為?？冢男袃r格為訂立合同時?？诘氖袌鰞r格。

8.某普通合伙企業(yè)合伙人甲，在未告知其他合伙人的情況下，以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，其他合伙人知悉后表示反對，根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該出質(zhì)行為效力的表述中，正確的是( )。

A.有效

B.可撤銷

C.效力待定

D.無效

【答案】D

【知識點】合伙事務執(zhí)行(P122)

【解析】普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

9.下列關(guān)于經(jīng)常項目外匯收支管理的表述中，符合外匯管理法律制度規(guī)定的是( )。

A.我國對經(jīng)常項目外匯收支實行有限度的自由兌換

B.經(jīng)常外匯業(yè)務的金融機構(gòu)應當對經(jīng)常項目外匯收支的真實性進行審查

C.境內(nèi)個人購匯額度為每人每年等值5萬美元，應憑相關(guān)貿(mào)易單證辦理

D.經(jīng)常項目外匯收入實行強制結(jié)匯制

【答案】B

【知識點】經(jīng)常項目外匯管理制度(P488、490)

【解析】(1)選項AD：經(jīng)常項目下的國際交易支付和轉(zhuǎn)移，不予限制。經(jīng)常項目外匯收入實行意愿結(jié)匯制，經(jīng)常項目外匯支出憑有效單證，無需審批。(2)選項B：經(jīng)常項目外匯收支應當具有真實、合法的交易基礎。經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務的金融機構(gòu)應當按照國務院外匯管理部門的規(guī)定，對交易單證的真實性及其與外匯收支的一致性進行合理審查。(3)選項C：對于個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯實行年度總額管理，年度總額為每人每年等值5萬美元;個人開展對外貿(mào)易產(chǎn)生的經(jīng)營性外匯收支，視同機構(gòu)按照貨物貿(mào)易的有關(guān)原則進行管理(憑相關(guān)單證在金融機構(gòu)辦理貿(mào)易外匯收支)。

10.根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于提存的法律效果的表述中，正確的是( )。

A.標的物提存后，毀損、滅失的風險由債務人承擔

B.提存費用由債權(quán)人負擔

C.債權(quán)人提取對提存物的權(quán)利，自提存之日起兩年內(nèi)不行使消滅

D.提存期間，標的物的孳息歸債務人所有

【答案】B

【知識點】提存(P87)

【解析】(1)選項A：標的物提存后，毀損、滅失的風險由“債權(quán)人”承擔;(2)選項B：提存費用由“債權(quán)人”負擔;(3)選項C：債權(quán)人領取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“”所有;(4)選項D：提存期間，標的物的孳息歸“債權(quán)人”所有。

11.根據(jù)民事法律制度的規(guī)定，下列情形中，可以導致訴訟時效中止的是( )。

A.債權(quán)人向人民法院申請支付令

B.債務人向債權(quán)人請求延期履行

C.未成年人債權(quán)人的監(jiān)護人在一次事故中遇難，尚未確定新的監(jiān)護人

D.債權(quán)人向人民法院申請破產(chǎn)

【答案】C

【知識點】訴訟時效的中止(P30、31)

【解析】(1)選項ABD：屬于訴訟時效中斷的事由;(2)選項C：權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力，屬于訴訟時效中止的事由。

12.票據(jù)權(quán)利人為將票據(jù)權(quán)利出質(zhì)給他人進行背書時，如果未記載“質(zhì)押”、“設質(zhì)”或者“擔?！弊謽?，只是簽章并記載被背書人名稱，則該背書行為的效力是( )。

A.票據(jù)轉(zhuǎn)讓

B.票據(jù)承兌

C.票據(jù)貼現(xiàn)

D.票據(jù)質(zhì)押

【答案】A

【知識點】匯票的具體制度(P343)

【解析】質(zhì)押背書，必須記載“質(zhì)押”、“設質(zhì)”或者“擔?！弊謽幼鳛榻^對必要記載事項，假如未作記載的，則形式上構(gòu)成轉(zhuǎn)讓背書。

13.甲商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時，已支付清算費用，所欠職工工資和勞動保險費用，根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，其尚未清償?shù)南铝袀鶆罩?，應當?yōu)先償還的是( )

A.購買辦公設備所欠貨款

B.企業(yè)賬戶中存款本金及利息

C.個人儲蓄賬戶存款的本金及利息

D.欠繳監(jiān)管機構(gòu)的罰款

【答案】C

【知識點】破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配(P306)

【解析】商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時，在支付清算費用、所欠職工工資和勞動保險費用后，應當優(yōu)先支付“個人儲蓄存款的本金和利息”。

14.建設工程監(jiān)理是指工程監(jiān)理人代表發(fā)包人對承包人的工程建設情況進行監(jiān)督，發(fā)包人與監(jiān)理人之間的權(quán)利、義務以及法律責任，應當依照特定類型的有名合同處理，該有名合同是( )。

A. 技術(shù)服務合同

B. 建設工程合同

C. 承攬合同

D. 委托合同

【答案】D

【知識點】建設工程合同(P103)

【解析】發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利和義務以及法律責任，應當依照《合同法》關(guān)于“委托合同”的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

15.下列各項中，屬于世界貿(mào)易組織所稱“單獨關(guān)稅區(qū)”的是( )。

A.中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)

B.中國香港特別行政區(qū)

C.京津冀一體化都市圈

D.海南經(jīng)濟特區(qū)

【答案】B

【知識點】對外貿(mào)易法的適用范圍和原則(P475)

【解析】我國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)已經(jīng)分別以“中國香港”、“中國澳門”、“臺灣、澎湖、金門、馬祖單獨關(guān)稅區(qū)”(簡稱“中國臺北”)名義加入世貿(mào)組織，成為我國的單獨關(guān)稅區(qū)。

16.根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在名義股東與實際出資人之間確定投資權(quán)益的歸屬時，應當依據(jù)( )。

A.股東名冊的記載

B.其他股東的過半數(shù)意見

C.名義股東與實際出資人之間的合同約定

D.公司登記機關(guān)登記

【答案】C

【知識點】股東權(quán)保護(P142)

【解析】在實際出資人與名義股東間，實際出資人的投資權(quán)益應當依雙方合同確定并依法保護。

17.普通合伙企業(yè)的合伙人包括有限責任公司甲、乙，自然人丙、丁，根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列情況中，屬于當然退伙事由的有( )。

A.甲被債權(quán)人申請破產(chǎn)

B.乙被吊銷營業(yè)執(zhí)照

C.丙被依法宣告失蹤

D.丁因斗毆被公安機關(guān)拘留

【答案】B

【知識點】入伙和退伙(P129)

【解析】(1)選項AB：作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)，當然退伙，本題中，甲只是被申請破產(chǎn)，是否被宣告破產(chǎn)不確定，不能選;(2)選項CD：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡(而非失蹤、被拘留)。

18.根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，有限合伙人可用做合伙企業(yè)出資的是( )。

A.為合伙企業(yè)提供財務管理

B.債權(quán)

C.社會關(guān)系

D.為合伙企業(yè)提供戰(zhàn)略咨詢

【答案】B

【知識點】有限合伙企業(yè)設立的特殊規(guī)定(P132)

【解析】(1)選項AD：有限合伙人不得用勞務出資;(2)選項C：無法評估作價,不得用于出資。

19.某上市公司擬聘任獨立董事一名，甲為該公司人力資源總監(jiān)的大學同學，乙為在該公司中持股7%的某國有企業(yè)的負責人，丙曾任該公司財務部經(jīng)理，半年后離職，丁為某大學法學院教授，兼職擔任該公司法律顧問，根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，可以擔任該公司獨立董事的是( )。

A.甲

B.丙

C.丁

D.乙

【答案】A

【知識點】股份有限公司的組織機構(gòu)(P160)

【解析】(1)選項A：在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系不得擔任獨立董事，直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等，本題中，甲不屬于主要社會關(guān)系;(2)選項B：在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;(3)選項C：最近1年內(nèi)曾經(jīng)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系;(4)選項D：為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員。

20.中國公司甲、乙、丙共同設立一個有限責任公司，下列組織機構(gòu)中必須設立的是( )。

A.股東會

B.董事會

C.職工代表大會

D.監(jiān)事會

【答案】A

【知識點】有限責任公司的組織機構(gòu)(P168)

【解析】(1)選項B：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設立董事會，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。(2)選項 CD：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1～2名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。小公司不設立監(jiān)事會的，可以不考慮職工代表的問題。

21.甲上市公司、乙普通合伙企業(yè)、丙全民所有制企業(yè)和丁公立大學共同設立一有限合伙企業(yè)，能夠成為普通合伙人的是( )。

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

【答案】B

【知識點】有限合伙企業(yè)設立的特殊規(guī)定(P132)

【解析】國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。

22.下列關(guān)于無償劃撥取得建設用地使用權(quán)期限表述中，正確的是( )。

A.最長為30年

B.最長為70年

C.一般沒有使用期限限制

D.最長為50年

【答案】C

【知識點】建設用地使用權(quán)(P51)

【解析】以無償劃撥方式取得的建設用地使用權(quán)，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，沒有使用期限的限制。

23.甲向乙兜售白粉，看樣品是真實的白粉，但實際交付的是面粉，該民事行為的效力為( )。

A.無效

B.可變更、可撤銷

C.有效

D.效力待定

【答案】A

【知識點】無效民事行為(P18)

【解析】合同中約定的標的物屬于違法標的物，故不論實際交付的標的物是不是合法，該白粉買賣合同都是無效的。

24.甲公司為發(fā)起設立的股份有限公司，現(xiàn)有股東199人，尚未公開發(fā)行或轉(zhuǎn)讓過任何股票，根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，甲公司或其股東的下列行為中，需要向證監(jiān)會申請核準的是( )。

A.股東乙向一朋友轉(zhuǎn)讓股票

B.股東丙將持有的部分股票分別轉(zhuǎn)讓給丁和戊，約定2個月后全部買回

C.甲公司向全國中小企業(yè)股份系統(tǒng)申請其股票公開轉(zhuǎn)讓

D.甲公司向兩家投資公司定向發(fā)行股票各50萬股

【答案】D

【知識點】股票發(fā)行的類型(P199、200)

【解析】(1)選項AB：股票向特定對象轉(zhuǎn)讓，導致股東累計超過200人的，應經(jīng)中國證監(jiān)會核準后成為非上市公眾公司。如果股份公司在3個月內(nèi)將股東人數(shù)降至200人以內(nèi)的，可以不提出申請。本題中，選項A中轉(zhuǎn)讓成功后股東人數(shù)正好200人，無須經(jīng)核準。選項B中，在2個月后股東人數(shù)減為199 人，無需申請核準;(2)選項C：股東人數(shù)未超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓，中國證監(jiān)會豁免核準，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行審查。甲公司股東人數(shù)為199人，無需申請核準;(3)選項D：股票向特定對象發(fā)行導致股東累計超過200人的，需經(jīng)過中國證監(jiān)會的核準成為非上市公眾公司。甲公司定向發(fā)行成功后，股東人數(shù)為201人，需要申請核準。

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　　二、多選題

1.認股人繳納出資后，有權(quán)要求返還出資的情形有( )。

A.公司未按期募足股份

B.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會

C.創(chuàng)立大會決議不設立公司

D.發(fā)起人抽逃出資，情節(jié)嚴重

【答案】ABC

【知識點】股份有限公司的設立(P153)

【解析】發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。

2.能導致一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的有( )。

A.人的出生

B.自然災害

C.時間的經(jīng)過

D.侵權(quán)行為

【答案】ABCD

【知識點】法律關(guān)系的變動原因——法律事實(P10)

【解析】能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象是法律事實。法律事實可以分為兩類：事件(選項A、B、C)和行為(選項D)。

3.下列情形中，須經(jīng)證監(jiān)會核準的有( )。

A.甲上市公司向某戰(zhàn)略投資者定向增發(fā)股票

B.乙上市公司向所有現(xiàn)有股東配股

C.有30名股東的丙非上市股份有限公司擬將其股票公開轉(zhuǎn)讓

D.有199名股東的丁非上市股份有限公司擬通過增資引入3名風險投資人

【答案】ABD

【知識點】非上市公眾公司(P200-201)、上市公司增發(fā)股票(P214)

【解析】(1)選項A：上市公司非公開發(fā)行股票須向證監(jiān)會提交發(fā)行申請文件并經(jīng)核準;(2)選項B：上市公司增發(fā)股票須經(jīng)證監(jiān)會依照有關(guān)程序?qū)徍?(3)選項C：對于股東人數(shù)未超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓，中國證監(jiān)會豁免核準，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行審查;(4)選項D：非公眾公司向特定對象發(fā)行股票，導致發(fā)行后股東超過200人的，仍然構(gòu)成公開轉(zhuǎn)讓，需經(jīng)中國證監(jiān)會核準。

4.反壟斷法機構(gòu)調(diào)查涉嫌壟斷行為時，可采取必要的調(diào)查措施，這類措施包括( )。

A.進入被調(diào)查經(jīng)營者的營業(yè)場所進行檢查

B.查閱、復制被調(diào)查者的有關(guān)單證、協(xié)議、會計賬簿等文件和資料

C.查封、扣押相關(guān)證據(jù)

D.凍結(jié)被調(diào)查經(jīng)營者的銀行賬戶

【答案】ABC

【知識點】反壟斷法的實施機制(P432)

【解析】反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查涉嫌壟斷行為，可以采取下列措施：(1)進入被調(diào)查的經(jīng)營者的營業(yè)場所或者其他有關(guān)場所進行檢查(選項A正確); (2)詢問被調(diào)查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人或者其他有關(guān)單位或者個人，要求其說明有關(guān)情況;(3)查閱、復制被調(diào)查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人或者其他有關(guān)單位或者個人的有關(guān)單證、協(xié)議、會計賬簿、業(yè)務函電、電子數(shù)據(jù)等文件、資料(選項B正確);(4)查封、扣押相關(guān)證據(jù)(選項C正確);(5)查詢經(jīng)營者的銀行賬戶 (選項D錯誤)。

5.在中國境域內(nèi)履行的下列合同中，專屬適用于中國法律、不得由當事人意思自治選擇合同準據(jù)法的有( )。

A.中外合資經(jīng)營企業(yè)合同

B.中國合作經(jīng)營企業(yè)合同

C.外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

D.外商投資企業(yè)原材料采購合同

【答案】ABC

【知識點】外商直接投資法律制度(P472)

【解析】在中國領域內(nèi)履行的下列合同，專屬適用中國法律，不得由當事人意思自治選擇合同準據(jù)法或者適用其他法律選擇規(guī)則：(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)合同(選項A);(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)合同(選項B);(3)中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同;(4)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同(選項C);(5)外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中國領域內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同;(6)外國自然人、法人或者其他組織購買中國領域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同;(7)外國自然人、法人或者其他組織認購中國領域內(nèi)的非外商投資有限責任公司或者股份有限公司增資的合同;(8)外國自然人、法人或者其他組織購買中國領域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同。選項D：不屬于“(8)”，外商投資企業(yè)是中國法人。

6.下列選項中，合同的免責條款無效的有( )。

A.排除重大過失造成的人身傷害

B.排除故意造成的人身傷害

C.排除重大過失造成的財產(chǎn)損失

D.排除故意造成的財產(chǎn)損失

【答案】ABCD

【知識點】免責條款(P70)

【解析】合同中的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

7.下列選項中，屬于合伙企業(yè)財產(chǎn)的有( )。

A.合伙人繳納的實物出資

B.合伙企業(yè)借用某合伙人的電腦

C.合伙企業(yè)對某公司的債權(quán)

D.合伙企業(yè)合法接受的贈與財產(chǎn)

【答案】ACD

【知識點】合伙企業(yè)財產(chǎn)(P120)

【解析】選項B：借用的電腦，合伙企業(yè)不享有所有權(quán)，故不屬于合伙企業(yè)的財產(chǎn)。

8.下列選項中，匯票人可以取得期前追索權(quán)的情形有( )。

A.承兌附條件

B.承兌人宣告破產(chǎn)

C.付款人被責令終止業(yè)務活動

D.出票人被宣告破產(chǎn)

【答案】ABC

【知識點】匯票的具體制度(P351)

【解析】持票人取得期前追索權(quán)的情形主要有：(1)被拒絕承兌(包括承兌附條件)(選項A);(2)承兌人或者付款人死亡、逃匿;(3)“承兌人或者付款人”(不包括出票人)被宣告破產(chǎn)或者因違法被責令終止業(yè)務活動(選項BCD)。

9.關(guān)于外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押的表述中，符合涉外投資法律制度與物權(quán)法律制度的有( )。

A.在股權(quán)質(zhì)押期間，未經(jīng)全體股東同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)

B.除法律、行政法規(guī)或者合同另有規(guī)定外，股權(quán)質(zhì)押自辦理質(zhì)權(quán)登記時生效

C.股東不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)

D.經(jīng)其他股東一致同意，股東可以將股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)

【答案】AC

【知識點】外商直接投資法律制度(P462)

【解析】(1)選項AC：未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán);(2)選項B：未按規(guī)定辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效;(3)選項D：投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。

10.某行業(yè)協(xié)會組織本行業(yè)7家主要領導企業(yè)召開“行業(yè)峰會”并提高產(chǎn)品價格及提價幅度形成協(xié)議，與會企業(yè)領導人均在協(xié)議上簽名。會后，決議以行業(yè)協(xié)會的名義下發(fā)全行業(yè)企業(yè)，這7家企業(yè)的市場份額達85%，下列說法正確的有( )。

A.行業(yè)協(xié)會實施了組織本行業(yè)經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議的行為

B.行業(yè)協(xié)會實施了行政性限制競爭行為

C.7家企業(yè)實施了濫用市場支配地位行為

D.7家企業(yè)實施了達成壟斷協(xié)議的行為

【答案】AD

【知識點】橫向壟斷協(xié)議(435)、市場支配地位的認定(P444)

【解析】(1)選項AD：該行為構(gòu)成了橫向壟斷協(xié)議;(2)選項B：沒有限制競爭的意思表示;(3)選項C：雖然7家企業(yè)的市場份額達85%，但是如果有的企業(yè)不足10%，那也不應當推定其具有市場支配地位。

11.甲會計師事務所被法院指定為乙企業(yè)破產(chǎn)案件中的管理人，甲向債權(quán)人會議報告的有關(guān)報酬方案的下列內(nèi)容，正確的有( )。

A.將乙為他人設定抵押權(quán)的財產(chǎn)價值計入計酬基數(shù)

B.甲就自己為將乙的抵押財產(chǎn)變現(xiàn)而付出的合理勞動收取報酬

C.對受當?shù)卣嘘P(guān)部門指派參與破產(chǎn)企業(yè)清算工作的政府官員不發(fā)放報酬

D.甲聘用外部希賽網(wǎng)協(xié)助履行管理人職責所需費用從報酬中支付

【答案】BCD

【知識點】管理人的報酬(P272)

【解析】(1)選項A：擔保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值原則上不計入管理人報酬的標的額;(2)選項B：管理人對擔保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪?(2)選項C：清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬;(4)選項D：破產(chǎn)清算事務所通過聘用其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。

12.甲、乙分別為某有限合伙企業(yè)的普通合伙人和有限合伙人。后來，甲變更為有限合伙人，乙變更為普通合伙人，那么，關(guān)于甲乙的合伙人身份互換前，企業(yè)債務的責任承擔，下列說法正確的有( )。

A.甲對作為普通合伙人期間企業(yè)的債務承擔有限責任

B.甲對作為普通合伙人期間企業(yè)的債務承擔無限連帶責任

C.乙對作為有限合伙人期間企業(yè)的債務承擔無限連帶責任

D.乙對作為有限合伙人期間企業(yè)的債務承擔有限責任

【答案】BC

【知識點】合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定(P135)

【解析】(1)選項AB：普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任;(2)選項CD：有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。(P135)

13.根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于票據(jù)質(zhì)押背書的表述中，正確的有( )。

A.被背書人可以行使付款請求權(quán)

B.被背書人可以再進行轉(zhuǎn)讓背書

C.被背書人可以再進行委托收款背書

D.被背書人可以行使追索權(quán)

【答案】ACD

【知識點】匯票的具體制度(P343)

【解析】(1)選項AD：經(jīng)質(zhì)押背書，被背書人即取得票據(jù)質(zhì)權(quán)，票據(jù)質(zhì)權(quán)人有權(quán)以相當于票據(jù)權(quán)利人的地位行使票據(jù)權(quán)利，包括行使付款請求權(quán)、追索權(quán);(2)選項BC：票據(jù)質(zhì)權(quán)人進行轉(zhuǎn)讓背書或者質(zhì)押背書的，背書行為無效。但是，被背書人可以再進行委托收款背書。

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三、案例分析題

1. 2013年3月18日，甲機械公司與乙融資租賃公司接洽融資租賃某型號數(shù)控機床事宜。同年4月1日，乙按照甲的要求與丙精密設備公司簽訂購買一臺某型號機床的買賣合同。丁以保證人身份在該買賣合同中簽字，但該買賣合同沒有保證條款，且丁未與丙另行簽訂保證合同。

乙和丙簽訂的買賣合同中約定，機床價款1200萬元。乙在締約當日支付首期款400萬元，丙在收到首期款一個月內(nèi)將機床交付給甲。乙在機床交付后8個月內(nèi)，每月支付100萬元。

2013年8月3日甲未通知乙，以機床所有權(quán)人的身份將機床以市場價賣給戊，戊不知甲是承租人的身份，在收到機床后付清價款。乙知悉上述情況后，以甲不是機床所有人為由主張甲戊之間的合同無效，且主張自己是機床所有權(quán)人，要求戊返還機床。

2013年11月2日，由于乙連續(xù)3個月未支付機床價款共計300萬元，丙要求乙一次性支付剩余的到期和未到期的500萬元價款，乙認為丙無權(quán)要求自己支付未到期的200萬元，并以此為由未支付任何價款。丙遂要求丁承擔保證責任。丁拒絕，理由有兩個：(1)丁僅以保證人的身份在該買賣合同中簽字，買賣合同并不存在保證條款，且丁未與丙另行簽訂保證合同，因此，保證合同未成立;(2)即使保證合同成立，由于合同中未約定為連帶責任保證，因此，丁只承擔一般保證責任，丙不應該在人民法院強制執(zhí)行乙財產(chǎn)之前要求丁承擔保證責任。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)乙關(guān)于甲戊之間簽訂的買賣合同無效的觀點是否符合規(guī)定?并說明理由。

(2)乙關(guān)于自己仍為機床所有權(quán)人，并要求戊返還機床的主張是否符合規(guī)定?并說明理由。

(3)乙關(guān)于丙無權(quán)要求支付未到期的200萬元的觀點是否符合規(guī)定?并說明理由。

(4)丁與丙的保證合同是否成立?并說明理由。

(5)丁關(guān)于保證形式為一般保證的主張是否符合規(guī)定?并說明理由。

【參考答案】

(1)乙的觀點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

【知識點】效力待定的合同(P72)

(2)乙的觀點不符合規(guī)定。因為甲將其承租的租賃物無權(quán)處分，受讓方戊對甲不享有所有權(quán)并不知情，也不應當知情，屬于善意第三人;標的物按市場價轉(zhuǎn)讓，且機床已經(jīng)交付(戊收到機床后付清價款)，戊有權(quán)主張善意取得該機床的所有權(quán)，乙不再擁有機床的所有權(quán)，無權(quán)要求戊返還。

【知識點】善意取得制度(P47)

(3)乙的觀點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。在本題中，截至2013年11月2日，乙未支付的到期價款300萬元，占合同總價款1200萬元的25%，已經(jīng)超過1/5，丙有權(quán)要求乙支付到期(300萬元)與未到期(200萬元)的全部價款。

【知識點】買賣合同

(4)丁與丙的保證合同成立。根據(jù)規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

【知識點】保證(P77)

(5)丁的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如果當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

【知識點】保證(P78)

2. 2014年5月5日，因A公司未能償還對B公司的到期債務，B公司向人民法院提出對A公司進行破產(chǎn)清算的申請。

A公司收到人民法院通知后，于5月9日提出異議，認為本公司未達破產(chǎn)界限，理由是：第一，B公司對A公司之債權(quán)由C公司提供連帶保證，而C公司完全有能力代為清償該筆債務;第二，盡管A公司暫時不能清償所欠B公司債務，但其資產(chǎn)總額超過負債總額，不構(gòu)成資不抵債。經(jīng)審查相關(guān)證據(jù)，人民法院發(fā)現(xiàn)：雖然A公司的賬面資產(chǎn)總額超過負債總額，但其流動資金不足，實物資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)，無法立即清償?shù)狡趥鶆?。?jù)此，人民法院于5月16日裁定受理B公司的破產(chǎn)申請，并指定了管理人。

在該破產(chǎn)案件中，有以下情況：

(1)2014年4月14日，人民法院受理了D公司訴A公司股東甲的債務糾紛案件。D公司主張，因甲未繳納出資，故應就A公司所欠D公司債務承擔出資不實責任。該案尚未審結(jié)。

(2)A公司于2013年4月8日向E信用社借款200萬元，期限1年。A公司以其所屬廠房為該筆借款提供了抵押擔保。2014年5月18日，經(jīng)管理人同意，A公司向E信用社償還了其所欠200萬元借款本金及其利息。經(jīng)查，A公司用于抵押的廠房市場價值為500萬元。有其他債權(quán)人提出，A公司向 E信用社的清償行為屬于破產(chǎn)申請受理后對個別債權(quán)人的債務清償，故應認定為無效。

(3)2014年6月2日，F(xiàn)公司向管理人提出，根據(jù)其與A公司之間的合同約定，由其提供原材料，委托A公司加工了一批產(chǎn)品，現(xiàn)合同到期，要求提貨。據(jù)查，該批產(chǎn)品價值50萬元，現(xiàn)存于A公司倉庫，F(xiàn)公司已于2014年2月支付了全部加工費10萬元。管理人認為該批產(chǎn)品屬于債務人財產(chǎn)，故不允許 F公司提走。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)A公司以C公司為其債務提供了連帶保證且有能力代為清償為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢龅漠愖h是否成立?并說明理由。

(2)人民法院以A公司現(xiàn)金不足，資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)清償債務為由，裁定受理破產(chǎn)申請，是否符合破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(3)對于D公司訴A公司股東甲的債務糾紛案，在程序上人民法院應如何處理?并說明理由。

(4)有關(guān)債權(quán)人關(guān)于A公司向E信用社清償行為無效的主張是否成立?并說明理由。

(5)F公司是否有權(quán)提走其委托A公司加工的產(chǎn)品?并說明理由。

【參考答案】

(1)異議不成立。根據(jù)規(guī)定，相關(guān)當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院不予支持。

【知識點】破產(chǎn)原因(P259)

(2)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力。在本題中，A公司已經(jīng)不能清償其對B公司的到期債務，且明顯缺乏清償能力，人民法院應當受理B公司對A公司提出的破產(chǎn)清算申請。

【知識點】破產(chǎn)原因(P260)

(3)人民法院應當中止審理。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)申請受理前，債權(quán)人提起訴訟主張債務人的出資人等直接向其承擔出資不實責任，案件在破產(chǎn)申請受理時尚未審結(jié)的，人民法院應當中止審理。

【知識點】破產(chǎn)申請的受理(P268)

(4)不成立。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人對個別債權(quán)人的債務清償無效。但是，債務人以其財產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔保的，其在擔保物市場價值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務清償，不受上述規(guī)定限制。

【知識點】破產(chǎn)申請的受理(P266)

(5)F公司有權(quán)提走其委托A公司加工的產(chǎn)品。根據(jù)規(guī)定，債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)，不應認定為債務人財產(chǎn)。在本題中，A公司基于承攬合同占有F公司的財產(chǎn)，且F公司已付加工費，管理人無權(quán)拒絕返還加工物。

【知識點】債務人財產(chǎn)的一般規(guī)定(P274)

3.嘉業(yè)股份公司，在上海證券交易所上市，股本總額8億元，凈資產(chǎn)6億元，2014.3.5董事會對以下幾種融資方案進行討論：

(1)發(fā)行優(yōu)先股方案。具體內(nèi)容如下：a.公開發(fā)行優(yōu)先股3億股，籌資4億元;b.股息率暫定為6%，以后每年根據(jù)市場情況確定股息率;c.若每年有可分配稅后利潤的情況下，必須按約定的股息率向優(yōu)先股股東分配股息;d.未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息，差額部分不予累積;e.優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

(2)定向增發(fā)方案。具體內(nèi)容如下：非公開發(fā)行普通股2億元，以證券投資基金管理的3只基金、7名自然人和一家境外戰(zhàn)略投資者為對象(境外戰(zhàn)略投資者將在發(fā)行結(jié)束后報國務院相關(guān)部門備案)，境外戰(zhàn)略投資者在發(fā)行結(jié)束之日起12個月不得轉(zhuǎn)讓。

(3)公司債券發(fā)行方案。具體內(nèi)容如下，發(fā)行債券3億元，期限是5年，利率為5%，自核準之日起30個月內(nèi)分3次發(fā)行完畢，首期發(fā)行額為1億元。

董事會對三種方案進行討論后，認為定向增發(fā)方案和公司債券方案有不符合規(guī)定的地方，且不符合公司的實際情況，所以決定采取優(yōu)先股發(fā)行方案，但對優(yōu)先股方案中部分不符合規(guī)定的地方進行了修改，股東大會通過后。經(jīng)中國證監(jiān)會核準發(fā)行。

2014.8.25日，A公司發(fā)布公告。稱其已經(jīng)持有嘉業(yè)股份公司5%的股份。并擬繼續(xù)增持。2014.9.10，A公司再次發(fā)布公告稱其又增持了嘉業(yè)公司5%的股份，但由于股價持續(xù)走高，未來12個月不再增持。經(jīng)查，8.25，A持有5%的普通股：9.10持有7%的普通股和3%的優(yōu)先股。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)優(yōu)先股發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并說明理由。

(2)2014.3.5的定向增發(fā)中，發(fā)行對象數(shù)量是否符合規(guī)定?并說明理由。

(3)引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序和認購股份后限定轉(zhuǎn)讓時間是否符合規(guī)定?并分別說明理由。

(4)債券發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并說明理由。

(5)A公司于9.10發(fā)布公告的行為是否符合規(guī)定?并說明理由。

【參考答案】

(1)

①籌資金額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%，已回購、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股不納入計算。本題中，凈資產(chǎn)為6億元，籌資4億元超過了50%。

【知識點】優(yōu)先股發(fā)行與交易試點(P216)

②股息率約定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司公開發(fā)行優(yōu)先股的，應當在公司章程中規(guī)定采取固定股息率。

【知識點】優(yōu)先股發(fā)行與交易試點(P216)

③約定差額部分不予累積不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應當在公司章程中規(guī)定，未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分應當累積到下一會計年度。

【知識點】優(yōu)先股發(fā)行與交易試點(P216)

④優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應當在公司章程中規(guī)定，優(yōu)先股股東按照約定的股息率分配股息后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

【知識點】優(yōu)先股發(fā)行與交易試點(P216)

(2)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象不超過10名。其中證券投資基金管理公司以其管理的2只以上的基金認購的，視為1個發(fā)行對象。本題中，發(fā)行對象為9名。

【知識點】上市公司增發(fā)股票(P212)

(3)

①引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應當經(jīng)國務院相關(guān)部門事先批準。(P212)

②認股股份后限制轉(zhuǎn)讓時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則應當由上市公司董事會的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會批準，認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人;通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權(quán)的投資者;董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。

【知識點】上市公司增發(fā)股票(P212)

(4)

①發(fā)行時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券，可以申請一次核準，分期發(fā)行。自證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，公司應在6個月內(nèi)首期發(fā)行。剩余數(shù)量應當在24個月內(nèi)發(fā)行完畢。本題中，30個月內(nèi)分3次發(fā)行完畢不符合規(guī)定。

【知識點】公司債券的發(fā)行(P219)

②首期發(fā)行數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，首期發(fā)行數(shù)量應當不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期的發(fā)行數(shù)量由公司自行確定。本題中首期發(fā)行額為1億元少于50%，故不符合規(guī)定。

【知識點】公司債券的發(fā)行(P218)

③發(fā)行數(shù)額不符合規(guī)定。本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產(chǎn)額的40%。本題中，嘉業(yè)股份公司凈資產(chǎn)額為6億元，發(fā)行債券3億元，超過了40%，故不符合規(guī)定。

【知識點】公司債券的發(fā)行(P218)

(5)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應當依照前款規(guī)定進行報告和公告，但表決權(quán)未恢復的優(yōu)先股不計入持股數(shù)額。本題中，9.10，A公司持有嘉業(yè)股份公司 7%的普通股和3%的優(yōu)先股。由于3%的優(yōu)先股不計入持股比例，那么A公司僅增持2%的股份，故無需發(fā)布公告。

【知識點】持股權(quán)益披露(P234)

4、甲系A公司業(yè)務員，負責A公司與B公司的業(yè)務往來事宜。2014年2月，甲離職，但A公司并未將這一情況通知B公司。2014年3月3日，甲仍以A公司業(yè)務員名義到B公司購貨，并向B公司交付了一張出票人為A公司、金額為30萬元的支票，用于支付貨款，但未在支票上記載收款人名稱。之后，甲提走貨物。后查明，支票上所蓋A公司公章及財務負責人名章均系甲偽造。

B公司于2月20日與公益機構(gòu)C基金會簽訂書面協(xié)議，約定捐贈30萬元用于救災。3月4日，B公司將支票交付C基金會，但未在支票上作任何記載。

3月5日，C基金會為支付D公司購買救災物品的貨款，將自己記載為收款人后，將支票背書轉(zhuǎn)讓給D公司。

3月6日，D公司將該支票背書轉(zhuǎn)讓給向E公司，用于購買生產(chǎn)原料。后發(fā)現(xiàn)，E公司向D公司出售的原料存在嚴重質(zhì)量問題。

3月10日，E公司將支票背書轉(zhuǎn)讓給F大學，用于設立獎學金。

3月11日，F(xiàn)大學向支票所記載的付款銀行請求付款時，銀行發(fā)現(xiàn)支票上A公司及其財務負責人的簽章印章系偽造，遂拒絕付款。

F大學先后向D、E公司進行追索，均遭拒絕。后F大學又向C基金會追索，C基金會向F大學承擔票據(jù)責任后，分別向B公司和A公司追索，均遭拒絕。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)D公司是否有權(quán)拒絕F大學的追索?并說明理由。

(2)C基金會向F大學承擔票據(jù)責任后，是否有權(quán)向B公司進行追索?是否有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈與義務?并分別說明理由。

(3)C基金會是否有權(quán)向A公司追索?并說明理由。

(4)C基金會是否有權(quán)向甲追索?并說明理由。

【參考答案】

(1)D公司有權(quán)拒絕F大學的追索。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務人如果與持票人的前手是票據(jù)行為的直接當事人，并且對其享有基礎關(guān)系上的抗辯，那么當持票人乃是無償取得票據(jù)時，票據(jù)債務人有權(quán)以該事由對抗持票人。在本題中，E公司交付的貨物存在嚴重的質(zhì)量問題，D公司有權(quán)以此為由對E公司提出抗辯;而F 大學無對價取得票據(jù)(該支票用于設立獎學金，屬于捐贈)，D公司有權(quán)以對抗E公司的事由，對抗F大學。(P334)

【知識點】票據(jù)抗辯(P334)

(2)

①C基金會無權(quán)向B公司進行追索。因為B公司根本未在票據(jù)上簽章，不屬于票據(jù)債務人。

【知識點】支票的具體制度(P355)

②C基金會有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈與義務。根據(jù)規(guī)定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不得撤銷贈與。在本題中，B公司與C基金會約定捐贈30萬元(而非捐贈支票本身，支票只是該30萬元的支付手段)，該贈與合同又不得撤銷，C基金會未能實際得到票款的，有權(quán)要求B公司更換其他支付方式，繼續(xù)履行該贈與合同。(P96)

【知識點】票據(jù)的偽造和變造(P328)

(3)C基金會無權(quán)向A公司追索。根據(jù)規(guī)定，在票據(jù)偽造的情況下，被偽造人不承擔票據(jù)責任。(P328)

【說明】我們認為，票據(jù)關(guān)系和票據(jù)基礎關(guān)系應當區(qū)分：(1)站在票據(jù)基礎關(guān)系(甲無權(quán)代理A公司與B公司訂立購貨合同)的角度上，甲的行為構(gòu)成表見代理，A公司應當向B公司承擔合同責任;(2)站在票據(jù)關(guān)系的角度上，甲并未在票據(jù)上表明代理關(guān)系并以自己的名義簽章，該支票上出票人簽章直接顯示為 A公司的簽章，甲的行為屬于票據(jù)偽造行為，而非票據(jù)代理行為，更談不上表見代理(如果構(gòu)成票據(jù)的表見代理，甲的行為首先應該能被界定為票據(jù)代理行為，然后才談是否經(jīng)過被代理人授權(quán)、第三人是否有理由相信等問題)。

【知識點】票據(jù)的偽造和變造(P328)

(4)C基金會無權(quán)向甲追索。根據(jù)規(guī)定，偽造人并未以自己名義在票據(jù)上簽章，不承擔票據(jù)責任。(P329)

5、(案情不全，求補充)

2013年10月15日，人民法院根據(jù)債權(quán)人申請受理A公司破產(chǎn)清算案，并指定了管理人。在該破產(chǎn)案件中，存在以下情況：

(1)根據(jù)A公司章程的規(guī)定，股東分期繳納出資。其中，第一期出資于2011年2月1日公司設立時繳納，第二期出資于2014年2月28日繳納···，B公司、C公司均為A公司創(chuàng)始股東。其中B公司按時繳納了第一期出資，C公司尚未繳納任何出資。管理人要求B公司和C公司補繳其各自認繳出資，被兩公司拒絕，B公司主張章程規(guī)定的第二期出資的繳納期限尚未到期，因此目前無需繳納。C公司主張，雖然未按章程規(guī)定的期限繳納第一期出資，但由于·····的行為已經(jīng)超過2年的訴訟時效，故可不再繳納。

(2)2013年1月起，A公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因，但公司董事、監(jiān)事和高級管理人員仍然領取了績效獎金。2013年4月起，A公司普遍拖欠職工工資······公司董事監(jiān)視和高級管理人員仍然領取工資。

(3)2013年9月，A公司向D公司訂購一臺設備。根據(jù)雙方合同約定，A公司向D公司支付了30%的貨款，D公司將該設備向A公司發(fā)貨?！ぁぁぁぁぁて飘a(chǎn)案件后，D公司立即向A公司主張取回在運途中的設備，并通知承運人中止運輸、返還貨物。但因承運人的原因，未能取回設備。2013年 10月·······到設備。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)C公司關(guān)于其未履行出資繳納義務已經(jīng)超過訴訟時效，可不再繳納出資的主張是否成立?并說明理由。

(2)對于A公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在公司發(fā)生破產(chǎn)原因后領取績效獎金以及在拖欠職工工資的情況下領取工資的行為，管理人應分別如何處理?

(3)D公司是否可以向管理人主張取回該設備?并說明理由。

6、(案情不全啊，求補充)

甲公司為了還清欠乙公司的貨款50萬元，向乙公司開出了一張承兌匯票，后乙公司財務丙利用職務便利盜取該承兌匯票，未簽章就把他交給丁公司換取 50萬現(xiàn)金。后丁公司未作任何處理就把承兌匯票交給戊公司抵賬，在這個過程中，丁和戊都不知道承兌匯票是丙盜取的。2014年3月1日承兌匯票到期，戊在匯票被背書處簽字蓋章，交到銀行進行兌換，銀行按票面金額進行支付。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問題。

(1)丙是否取得票據(jù)權(quán)利?簡單說明理由。

(2)丁是否取得票據(jù)權(quán)利?簡單說明理由。

(3)戊是否取得票據(jù)權(quán)利?簡單說明理由

(4)銀行支付是否符合規(guī)定?簡單說明理由